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【案例一】

2013年，投資者向證監(jiān)局反映，A基金管理有限公司（以下簡(jiǎn)稱“A”）致電投資者，稱B礦業(yè)投資股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“B”）擬在海外交易所上市，A代表B公司向廣大投資者出售原始股，原始股價(jià)格較低，一旦公司上市成功，將獲得巨大收益，若上市不成功，B則以高于投資者購(gòu)買價(jià)的金額回購(gòu)股份。

證監(jiān)局經(jīng)調(diào)查基本確認(rèn)B通過(guò)A推介并公開(kāi)銷售公司原始股的行為涉嫌非法發(fā)行后，將案件線索及相關(guān)證據(jù)材料移送市經(jīng)偵局。2014年3月，市經(jīng)偵局對(duì)該案正式立案?jìng)刹?。?jīng)審訊，犯罪嫌疑人對(duì)擅自發(fā)行股票等犯罪事實(shí)供認(rèn)不諱。

（一）案件分析

1、什么是非法發(fā)行證券？

我國(guó)法律規(guī)定，公開(kāi)發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得公開(kāi)發(fā)行證券。向不特定對(duì)象發(fā)行證券，或者向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過(guò)二百人的，都屬于公開(kāi)發(fā)行。非公開(kāi)發(fā)行證券，不得采用廣告、公開(kāi)勸誘和變相公開(kāi)方式。擅自發(fā)行證券就是指發(fā)行人未經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)或者審批，向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行證券的違法行為。

2.什么是非法代理買賣非上市公司股票？

非法代理買賣非上市公司股票是指一些機(jī)構(gòu)和個(gè)人以未上市公司將要上市并可以獲得高額原始股回報(bào)為幌子，或者編造虛假的公司業(yè)績(jī)和許諾豐厚的投資回報(bào)率，或者以其他欺騙性行為，欺騙投資者購(gòu)買未上市公司股票，從而收取代理費(fèi)等費(fèi)用的違法活動(dòng)。

3.非法發(fā)行證券的法律后果

《證券法》第一百八十八條規(guī)定：未經(jīng)法定機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，擅自公開(kāi)或者變相公開(kāi)發(fā)行證券的，責(zé)令停止發(fā)行，退還所募資金并加算銀行同期存款利息，處以非法所募資金金額百分之一以上百分之五以下的罰款；對(duì)擅自公開(kāi)或者變相公開(kāi)發(fā)行證券設(shè)立的公司，由依法履行監(jiān)督管理職責(zé)的機(jī)構(gòu)或者部門會(huì)同縣級(jí)以上地方人民政府予以取締。對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以三萬(wàn)元以上三十萬(wàn)元以下的罰款。

《刑法》第一百七十九條規(guī)定：未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，擅自發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法募集資金金額百分之一以上百分之五以下罰金。單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。

（二）風(fēng)險(xiǎn)提示

當(dāng)前，編造公司即將在境內(nèi)外上市或股票發(fā)行獲得政府部門批準(zhǔn)等虛假消息，誘騙社會(huì)公眾購(gòu)買所謂“原始股”、非法中介機(jī)構(gòu)以“投資咨詢機(jī)構(gòu)”等名義向社會(huì)公眾非法買賣或代理買賣未上市公司股票的情況時(shí)有發(fā)生，大家要高度警惕此類非法活動(dòng)，避免自身利益受損。如發(fā)現(xiàn)上述非法活動(dòng)線索，要及時(shí)向監(jiān)管部門進(jìn)行舉報(bào)。同時(shí)，要牢記“非法集資不受法律保護(hù)，參與非法集資風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)”這一基本常識(shí)，自覺(jué)抵制非法集資活動(dòng)。

【案例二】

2013年，深圳一起特大非法集資案被警方破獲，該案涉案金額高達(dá)3.6億元，涉及全國(guó)各地投資者2000多人。案件主要犯罪嫌疑人于某在2011年初，到深圳與幾名從事過(guò)基金行業(yè)的人員合伙注冊(cè)了XXXX股權(quán)投資基金管理有限公司（下稱“XXXX公司”）。XXXX公司在成立之初有意識(shí)地招聘了眾多銀行的客戶經(jīng)理，利用其手中的客戶名單，使用傳銷的方式，通過(guò)發(fā)展下線尋找各種代理人，推銷其所謂的基金產(chǎn)品。XXXX公司還印制了大量的產(chǎn)品說(shuō)明書，雇人在大街上或?qū)懽謽莾?nèi)進(jìn)行派發(fā)。

受害人廖某介紹，其在2012年經(jīng)朋友介紹購(gòu)買了XXXX公司的投資基金。根據(jù)其與XXXX公司簽訂的協(xié)議書，XXXX公司的這款產(chǎn)品封閉期為6個(gè)月，封閉期內(nèi)每月按照投資金額的6%作為回報(bào)，封閉期滿后XXXX公司將返還全部本金。在購(gòu)買后的6個(gè)月內(nèi)，廖某的確每月按時(shí)收到了XXXX公司打入賬戶的6%的收益，但好景不長(zhǎng)，在封閉期結(jié)束后，廖某發(fā)現(xiàn)XXXX公司并未歸還本金。當(dāng)他向XXXX公司追討時(shí)，XXXX公司工作人員以各種理由一再推脫，隨后公司更是人去樓空。

（一）案件分析

1.非法私募活動(dòng)有哪些特征？

非法私募活動(dòng)通常具有以下特征：一是未履行登記或者備案手續(xù)，或打著已在登記機(jī)構(gòu)登記備案的名義開(kāi)展非法集資活動(dòng)；二是通過(guò)公眾媒體或公開(kāi)方式，向社會(huì)大眾宣傳推介；三是承諾保本保收益或以承諾預(yù)期收益率等方式暗示保本保收益；四是向非合格投資者募集資金；五是金融機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員采用“飛單”方式銷售私募基金。

2.發(fā)起私募基金有哪些基本門檻？

根據(jù)《證券投資基金法》和《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》的相關(guān)規(guī)定，發(fā)起私募基金有以下基本要求：首先，私募基金只能向合格投資者募集資金。合格投資者標(biāo)準(zhǔn)是凈資產(chǎn)不低于1000萬(wàn)元的單位，或者金融資產(chǎn)不低于300萬(wàn)元或最近三年個(gè)人年均收入不低于50萬(wàn)元的個(gè)人。其次，私募基金不能通過(guò)公眾傳媒或者報(bào)告會(huì)、傳單、手機(jī)短信、微信等方式，向不特定對(duì)象公開(kāi)宣傳。第三，單位和個(gè)人投資于單只私募基金的金額不能低于100萬(wàn)元。第四，私募基金不能向投資者承諾保本或承諾最低收益。第五，采用契約式、股份公司形式設(shè)立的私募基金投資者人數(shù)不能超過(guò)200人，采用有限合伙、有限公司形式設(shè)立的私募基金投資者人數(shù)不能超過(guò)50人。

3.非法私募活動(dòng)的法律后果

從事非法私募活動(dòng)，將依法受到相應(yīng)行政處罰；個(gè)人吸收公眾存款在20萬(wàn)元以上或者吸收公眾存款對(duì)象在30人以上的，單位吸收存款在100萬(wàn)元以上或者吸收存款對(duì)象在150人以上的，即構(gòu)成《刑法》規(guī)定的非法吸收公眾存款罪，依情節(jié)輕重將會(huì)受到拘役至十年以下有期徒刑不等，并處罰金的刑事處罰。而參與非法集資的群眾往往會(huì)遭受巨大利益損失。

（二）風(fēng)險(xiǎn)提示

當(dāng)前，一些不法分子通過(guò)肆意編造投資項(xiàng)目、鼓吹高額收益，盜用私募基金這一新興金融概念，非法吸收公眾資金。更有部分私募基金管理機(jī)構(gòu)以取得中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)登記證書為幌子，從事非法集資活動(dòng)。大家要掌握上述合法私募基金產(chǎn)品的基本門檻，在遇到以私募基金名義籌集資金的活動(dòng)時(shí)，仔細(xì)加以甄別。如發(fā)現(xiàn)非法私募活動(dòng)線索，要及時(shí)向監(jiān)管部門進(jìn)行舉報(bào)。同時(shí)，要牢記“非法集資不受法律保護(hù)，參與非法集資風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)”這一基本常識(shí)，自覺(jué)抵制非法集資活動(dòng)。